Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
Осуществление преимущественного права на приобретение доли в уставном капитале ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
статті - Наукові публікації

В.М. Кравчук
старший научный сотрудник Львовского государственного университета внутренних дел, доцент, кандидат юридических наук

Одной из гарантий охраны прав участников общества, остаются, есть преимущественное право покупки доли, отчуждаемой. В Украине есть научные исследования по этой проблематике (И. Крат, Р. Майданик А. Щербина). Отдельные прикладные проблемы поднимались на страницах интернет-издания corpravo.com (Корпоративное право). Однако не все выводы представляются правильными и безоговорочными.

Понятие преимущественных прав. Конструкция преимущественных прав применяется не только в сфере корпоративных правоотношений. Она является универсальным правовым инструментом. Сущность преимущественного права в юридической литературе определяется по-разному. По мнению С.Е. Никольского, преимущественное право защищает интерес правообладателя, который не совпадает с субъективным правом. Преимущественное право - это право на защиту обособленных имущественных интересов участников гражданских правоотношений, прямо предусмотренных действующим законодательством 1 . По мнению В.П. Грибанова, преимущественное право - это случаи, когда при всех прочих равных условиях предпочтение отдается закону определенной группе лиц, имеющих определенные особые признаки 2 . В. И. Крат считает, что преимущественное право - это такое субъективное гражданское право, которое предоставляет его носителю возможность приоритетно относительно других лиц приобрести другое или осуществить существующее субъективное право 3 .

В контексте корпоративного правоотношения-ния преимущественное право покупки доли в уставном капитале (акций) - это личное право участника общества заключить договор ку-пивли-продажи доли в уставном капитале (акций) на определенных продавцом условиях приоритетно отношении лиц, которые не являются участниками общества.

Л. В. Кузнецова справедливо отметила, что основной целью существования преимущественных прав в корпоративных правоотношениях, в отличие от отношений собственности, является не гарантия стабильности персонального состава участников, а обеспечение законного интереса субъекта этой привилегии в сохранении и увеличении доли своего участия в корпорации, , в свою очередь, связано со степенью влияния уполномоченного лица на сферу управления корпорацией 4 .

Таким образом, преимущественное право приобретения доли в уставном капитале - это надлежащая участникам общества правовая возможность привилегированного (относительно всех третьих лиц)

приобретение доли в уставном капитале, отчуждается другими участниками.

Цель преимущественного права заключается, прежде всего, в сохранении или увеличении доли участия такого лица в обществе, что, в свою очередь, определяющим образом влияет на уровень его влияния на деятельность общества.

Субъект преимущественного права. Согласно ч. 2 ст. 147 ГК, ст. 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или договоренностью между участниками не установлен иной порядок реализации этого права.

Первое, на что следует обратить внимание, это расположение нормы о преимущественном праве покупки доли в структуре ст. 147 ГК. Она содержится во втором абзаце ч. 2 этой статьи. Первый абзац ч.2 устанавливает общее правило о допустимости отчуждения доли в уставном капитале третьему лицу, если иное не установлено уставом. Такое расположение нормы о преимущественном праве покупки доли дает основания считать, что оно касается только случаев продажи доли третьим лицам и не распространяется на случаи продажи доли другим участникам общества, как это было предусмотрено ст. 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в старой редакции. В противном случае законодатель не должен логических оснований для размещения этих двух норм (о праве продажи доли третьим лицам и о порядке преимущественного права покупки доли) в одной части. Таким образом, преимущественное право приобретения доли распространяется только на случаи отчуждения доли третьим лицам. Если доля (ее часть) продается другим участникам этого же общества, то право избрания покупателя среди участников принадлежит участнику-продавцу. Никаких преимущественных прав другие участники не имеют. Право продажи доли другим участникам этого же общества предусмотрено в ч. 1 ст. 147 ГК, является императивной и не предусматривает возможности установления в уставе других обязательств для участника, который продает долю.

По действующему законодательству преимущественное право на приобретение доли имеют только участники общества. В зарубежном законодательстве часто встречаются нормы, по которым такое право предоставляется также самому обществу или лицу, предназначена общим собранием 1 . Этот опыт правового регулирования целесообразно ввести и в Украине, что стало бы дополнительной гарантией охраны интересов общества, которое получило бы право выкупить долю за собственные средства или за средства привлеченного им (следовательно, и желаемого) инвестора. Вместе с тем, целесообразно было бы установить последовательность в реализации этого права: сначала право покупки доли предоставляется участникам, а если никто из них не желает воспользоваться этим правом, - обществу.

Сфера применения преимущественного права. Важна также конкретизация в ч. 2 ст. 147 ГК сферы применения преимущественного права - только случаи отчуждения доли в уставном капитале путем купли-прода-жи. Однако и эта норма фону?? Ачиться по-разному. По мнению Верховного Суда Украины, купле-продаже доли (ее части) в уставном капитале общества в соответствии с гл. 54 ГК необходимо понимать также и передача его в собственность по договору мены 2 . Зато, Высший хозяйственный суд Украины считает, что, поскольку в абз. 2 ч. 2 ст. 147 ГК говорится о преимущественном праве на покупку доли (ее части), оно не распространяется на отношения по обмену этой доли (ее части) на другое имущество 3 .

В действующем ГК норма о договоре мены содержится в гл. 54, которая регулирует куплю-про-даж и посвящает ему отдельный параграф (§ 6). Существенной особенностью мины, в отличие от купли-продажи, является обмен товара на

другой товар, работы или услуги (ст. 715 ГК). Если эти товары являются индивидуально определенным имуществом, то ни один другой из участников не может предложить продавцу доли аналогичное имущество. Поэтому применение преимущественного права покупки доли к договору мены могло бы иметь смысл только в тех случаях, когда продавец получает взамен имущество, определенное родовыми признаками. Тогда любой из участников мог бы предоставить отчуждателю в обмен на долю аналогичный товар. Но вряд ли целесообразно ставить возможность применения преимущественного права приобретения доли в зависимости от того, какое именно имущество выступает предметом обмена: определенное индивидуальными или родовыми признаками. По нашему мнению, преимущественное право приобретения доли следует применять только к случаям купли-продажи, поскольку обязательства, возникающие по договору мены, могут иметь личный характер (например выполнения работы или услуги) или касаться индивидуально определенного имущества.

В случае дарения, мены доли, а так же ее отчуждение иным способом участники не имеют никаких преимуществ перед третьими лицами. На практике это положение часто используют: заключают договоры дарения доли вместо договора купли-продажи, для того чтобы другие участники не могли воспользоваться своим преимущественным правом. Такой пра-вочин является мнимым (ст. 235 ГК), однако доказывать это в суде должна заинтересованное лицо, которое оспаривает сделку. Практика показывает, что сделать это очень сложно. Таким образом в общество могут попасть не желательны для других участников третьи лица. Поэтому, если участники хотят защитить себя от такого риска, в уставе общества целесообразно установить запрет на отчуждение доли третьим лицам.

Целесообразным представляется установление определенного баланса между интересами общества и

1 Параграф 171 Закона Венгрии IV о хозяйственных обществах 1988 //Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сборник зарубежного законодательства /сост., Отв. ред. и автор вступ. статьи проф. В.А. Туманов. - М.: БЕК, 1995. - С. 51.

2 Пункт 31 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» от 24 октября 2008 г. № 13 //Вестник Верховного Суда Украины. - 2008. - № 11.

3 Пункт 3.3 рекомендаций Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О практике применения законодательства в рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений» от 28 декабря 2007 г. //Вестник хозяйственного судопроизводства. - 2008. - № 1. - С. 22.

участника: предположить, что в случае отступление-ления доли другим путем, чем купля-продажа, необходимо предварительное согласие общества (а не каждый из участников), а в случае, когда общество не соглашается с кандидатурой приобретателя доли, оно должно ее выкупать.

Уведомление участников. В соответствии со ст. 147 ГК участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления этого права. Порядок уведомления участников о намерении продать долю законом специально не оговаривается. Механизм сообщение может быть определен в уставе общества. Чаще всего применяются письменные уведомления в адрес каждого участника или сообщение на собрании участников.

Т. Пономарева считает, что такое уведомление может быть устным и объявляться на собрании участников. Вместе с тем она предлагает месячный срок сокращать по решению собрания, решать вопросы о принятии в общество третьего лица. При этом она отмечает, что на собрании могут присутствовать не все участники общества, исключает возможность одновременного информирования их об уступке доли 1 .

На наш взгляд, сообщать об уступке доли надо каждого отдельного участника, а не само общество, ведь преимущественные права имеют участники. Уведомление участников об уступке доли путем купли-продажи должен поступить заблаговременно (не менее чем за месяц, если иной срок не установлен уставом или договоренностью участников) и с указанием всех существенных условий. Лучше, вместе с сообщением о намерении продать долю третьему лицу, передать участникам проект договора, в котором исчерпывающе изложены все условия (существенные, факультативные и информативные).

Участник, который продает долю должен позаботиться о том, чтобы иметь доказательства уведомления других участников о продаже доли.

Поэтому сообщение должно быть письменным и вручаться участнику под расписку. Проверить это обстоятельство должен и нотариус, будет удостоверять договор.

Порядок осуществления преимущественного права. В ст. 147 ГК предусмотрено, что иной порядок осуществления этого права может быть установлен уставом общества или договоренностью между участниками. Иной порядок может установить правило, отличное от «правила пропорциональности», которое предусматривает, что каждый из участников может приоб?? Ать такую ​​часть, которая необходима для того, чтобы сохранить свою долю в уставном капитале в прежнем размере.

Договоренность между участниками - это, фактически, договор о порядке осуществления права преимущественной покупки доли. Сторонами такого договора являются участники, имеющие преимущественное право. Тот участник, который продает долю преимущественных прав на покупку своей же доли не имеет, а потому участие в договоренность о реализации этого права не берет.

Поскольку не установлено другого, такая договоренность может быть устной. О ее достижения может свидетельствовать и решение общего собрания участников о порядке осуществления преимущественного права, но при условии, что на собрании присутствовали все участники и решение принято единогласно. Соответствующий протокол целесообразно подписывать всем участникам, а не только голове и секретарю. Если кто-то из участников отсутствует или не соглашается с большинством, то можно внести необходимые изменения в устав по реализации преимущественного права на приобретение доли.

Порядок осуществления права преимущественной покупки доли может быть изменен или уставом, или договоренностью между участниками. Договоренность не может противоречить уставу. Поэтому, если уставом установлены определенные правила, то договоренности участников их изменить нельзя. В таком случае необходимо вносить изменения в устав.

В научно-практическом комментарии ГК, подготовленном судьями Верховного Суда Украины, изложена мысль, что участник,

1 Пономарева Т. Как уступит судьбу «Нужному» лицу /Т. Пономарева //Юридическая практика. - 2007. - № 13.

отступает долю, вправе отказаться от продажи доли третьему лицу и отчуждение ее в пользу другого участника, выбранного им самим. В этом случае должен применяться ч. 1 ст. 147 ГК, а не ее ч. 2, которая регулирует отношения, возникающие при продаже доли третьим лицам и предусматривает право преимущественного приобретения доли 1 . Ранее автор тоже придерживался такой позиции. Однако в настоящее время она кажется ошибочной.

Считаем, что продавец вправе выбирать покупателя доли среди участников до начала реализации преимущественного права приобретения доли, то есть до момента уведомления участников об условиях продажи доли третьему лицу. Когда сообщение направлено всем участникам, то преимущественное право приобретения доли возникает у каждого из них. Поэтому отказ от продажи доли одному из участников и продажа ее другом является нарушением преимущественного права.

Если приобрести долю желает один участник, то она должна быть продана ему, если же несколько участников, то - каждому из участников в согласованном ими размере, или пропорционально принадлежащим им долям в уставном капитале общества. Участник, отступает долю третьему лицу, не имеет право выбора покупателя своей доли, если несколько участников желают ее приобрести. Доля делится между другими участниками, желающих ее приобрести, пропорционально принадлежащих им долей, если уставом или договоренностью между участниками не установлен иной порядок.

Срок реализации преимущественных прав. В соответствии с абз. 2 ч. 2 ст. 147 ГК, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения о намерении участника продать долю (ее часть) или в течение иного срока, установленного уставом общества или договоренностью между его участниками, доля (ее часть) участника может быть отчуждена третьему лицу .

Важным для применения этой нормы является то, что именно считать использованием преимущественного права. Если преимущественное право поля

теряет в покупке доли, то использованием этого права следует считать покупку доли. Поскольку сообщение о намерении продать долю является предложением к заключению договора купли-продажи, то согласие на заключение этого договора должно быть выражено до истечения срока для ответа. Этот срок составляет один месяц, если иное не предусмотрено уставом.

соответствии со ст. 643 ГК, если в предложении заключить договор указан срок для ответа, договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получило ответ о принятии предложения в течение этого срока. Есть ответ должен быть получен продавцом доли в течение месячного срока.

Если ответ о принятии предложения заключить договор получен с опозданием, лицо, сделавшее предложение, освобождается от соответствующих обязательств. Если ответ о принятии предложения заключить договор был отправлен своевременно, но получено с опозданием, лицо, сделавшее предложение заключить договор, освобождается от соответствующих обязательств, если оно немедленно сообщило лицу, которому было направлено предложение, о получении ответа с опозданием (ст. 645 ГК).

К этим отношениям применяется ст. 255 ГК, которая предусматривает, что письменные заявления и извещения, сданные в учреждение связи до окончания последнего дня срока, считаются сданными своевременно. Таким образом, в случае направления ответа о принятии предложения по почте, поступившей с опозданием, участник вправе отказаться от заключения договора, но должен заявить об этом немедленно. Указанное следует учитывать участнику, желающий воспользоваться правом преимущественной покупки доли, и направлять ответ заранее, с фиксацией времени и факта вручения ее участнику, который продает долю.

Отказ от осуществления преимущественного права может быть выражено досрочно, т.е. до истечения месячного срока. Доказательством этого могут быть письменные заявления участников, в

1 Научно-практический комментарий к гражданскому законодательству Украины: в 4 т. /А. Г. Ярема, В.Я. Карабань, В. В. Кривенко, В. Г. Ротань. - К.: А.С.К. ; Севастополь: Ин-т юры??. исслед., 2004. - Т. 1. - С. 382.

которых они отмечают, что не желают покупать долю продается, на предложенных условиях.

Если ни один из участников общества не желает воспользоваться правом преимущественной покупки доли, в частности, в течение месяца со дня извещения не принял предложения (не ответил на сообщение), доля может быть отчуждена третьим лицам, если это не запрещено уставом.

Третьими лицами следует считать лиц, которые не являются участниками общества на момент отчуждения доли. Таковы также правопреемники (наследники) других участников, совладельцы частицы (например другой из супругов участника), бывшие участники. Третьими лицами считаются также лица, которые являются владельцами (совладельцами) доли, но не являются участниками, то есть не указанные в таком качестве в уставе общества.

Подытоживая, можно сделать следующие общие выводы.

1. Преимущественное право приобретения доли - это надлежащая участников общества правовая возможность привилегированного (относительно всех третьих лиц) приобретение доли, отчуждаемой участником.

2. Преимущественные права имеют участники, а не общество. Однако, в аспекте совершенствования действующего законодательства, целесообразно было бы установить последовательность в реализации этого права: сначала право покупки доли предоставляется участникам, а если никто из них не желает воспользоваться этим правом, - обществу.

3. В случае дарения, мены доли, а так же ее отчуждение иным способом, участники не имеют никаких преимуществ перед третьими лицами.

4. Сообщать об уступке доли следует каждого отдельного участника, а не само общество, ведь преимущественные права имеют участники.

5. Порядок осуществления права преимущественной покупки доли может быть определен (изменен) уставом или договором между участниками.

6. Продавец доли вправе выбирать покупателя доли среди участников только до начала реализации преимущественного права приобретения доли, то есть до момента уведомления участников об условиях продажи доли третьему лицу. Отказ от продажи доли одному из участников и продажа ее другом является нарушением преимущественного права.