Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
ТРАДИЦИИ И НОВЕЛЛЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕЖИМА КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ В УКРАИНЕ
статті - Наукові публікації

Ю. В. Носик, ассистент кафедры гражданского права юридического факультета Киевского национального университета имени Тараса Шевченко, кандидат юридических наук

Режим коммерческой тайны хозяйственных обществ, определенный актами законодательства, является базовой составляющей правового режима коммерческой тайны данного вида юридических лиц в Украине. Законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ включает два содержательных элементы, а именно: а) систему закрепленных в законодательных актах Украины правовых норм, которые определяют права и обязанности лиц относительно коммерческой тайны хозяйственных обществ б) установленные законом условия и порядок приобретения, реализации и прекращения таких прав и обязанностей.

Законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ в Украине сегодня характеризуется следующими основными признаками (свойствами).

Первое. Он является общим для всех хозяйственных обществ, независимо от их вида, и базируется на единой законодательной базе, которую образуют Гражданский (далее - ГК) и Хозяйственный (далее - ГК) кодексы Украины, а также Закон Украины «О хозяйственных обществах».

Второе. Специальный законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ находится в системной и тесном взаимодействии с общим правовым режимом коммерческой тайны в Украине.

Третье. Режим коммерческой тайны хозяйственных обществ является открытой системой и может быть развит, конкретизирован и индивидуализированный в других нормативно-правовых и локальных актах, а также в договорах и учредительных документах. Существование законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ свидетельствует о усиленное внимание со стороны государства к упорядочению правоотношений в этой сфере и стремление создать унифицированные нормативно-правовые основы их развития. В то же время закон не вводит исчерпывающее правовое регулирование соответствующих общественных отношений. Этим, во-первых, сдерживается чрезмерное вмешательство государства в сферу частных отношений и, во-вторых, стимулируется применение диспозитивных форм регулирования общественных отношений . Поэтому законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ по объему является узким понятием, чем понятие правового режима коммерческой тайны хозяйственных обществ.

По положительным содержанием исследуемый законодательный режим фокусируется на обязанностях участников и должностных лиц хозяйственных обществ по сохранению коммерческой тайны последних. Поэтому согласно классификации правовых режимов, предложенной С. А. Кузниченком1, законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ в Украине может быть отнесен к режимам, в которых ключевую роль играют позитивное обязательство и запрет. Анализ этих обязательств участников и должностных лиц хозяйственных обществ позволяет сделать следующие теоретические обобщения.

Обязательства участников и должностных лиц хозяйственных обществ по нерозго-лошення коммерческой тайны обществ возникают на основании закона и относятся к так называемым обязательств ex lege2. Учредительный документ общества, его локальные акты или


договоры могут более детально определять порядок выполнения таких обязательств, но не могут устанавливать другие основания освобождения от их исполнения и от ответственности за их нарушение, чем те, которые предусмотрены законом.

Обязанность участников хозяйственного общества не разглашать его коммерческую тайну корреспондирует праву таких участников на получение информации о деятельности общества. Реализуя право на получение информации о деятельности хозяйственного общества, его участник, при обычных условиях, имеет возможность получить доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну общества. Соответствующая информация может содержаться в протоколах ревизионной комиссии, протоколах собраний органов управления обществ и других документах, которые общество обязано предоставить по требованию участника согласно ст. 88 ГК и ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Порядок получения участником информации о деятельности общества может быть определен в учредительном документе общества.

Границы и содержание права участников на получение информации о деятельности общества могут быть различными для различных видов участников одного и того же хозяйственного общества. Такая разница обусловлена ​​степенью доступа определенного вида участников к управлению обществом. Границы и содержательный объем права участника на управление хозяйственным обществом определяют границы права участника на получение информации о деятельности общества.

Для определения указанных пределов предлагается следующая формула. Чем более «удаленным» является участник от оперативного управления деятельностью хозяйственного общества (с формально-правовых, а не фактических позиций), тем более узкими должны быть пределы его права на получение информации о деятельности общества. Сужение границ права участника на информацию о деятельности общества должно происходить в направлении от конкретных и детальных данных в итоговых, отчетных, обобщенных сведений и к так называемой критической информации. Поэтому, например, логическим и оправданным будет установка различных правовых основ и порядка доступа к информации о деятельности акционерного общества для обычных и привилегированных акционеров, поскольку последние, хотя и имеют гарантии своих инвестиций в акции общества, обладают при этом досить ограниченными возможностями влияния на оперативное управление обществом.

Тем не менее, обязанность участника хозяйственного общества по неразглашению коммерческой тайны общества не зависит и не должен зависеть от степени и границ доступа такого участника к информации о деятельности общества, от статуса и функций участника в обществе, фактического ознакомления с коммерческой тайной общества или от других обстоятельств. Обязанность не разглашать коммерческую тайну общества обусловлен потенциальной возможностью участника правомерно получить доступ к информации, составляющей коммерческую тайну хозяйственного общества. В силу имеющегося права на получение информации о деятельности общества указанные информационные возможности у участников хозяйственных обществ всегда шире, чем у третьих лиц, не связанных с обществом корпоративными правоотношениями. Соответственно, обязанность не разглашать коммерческую тайну общества является имманентным и безусловным элементом правового статуса участника хозяйственного общества, (элемент) выступает правовой гарантией надлежащего и добросовестного осуществления участником права на информацию о деятельности общества в целях эффективного управления последним.

Учитывая такое соотношение права на получение информации о деятельности хозяйственного общества и обязанности не разглашать его коммерческую тайну можно констатировать, что наибольший дисбаланс этого соотношения имеет место у вкладчиков коммандитного общества (участников, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сумм сделанных ими вкладов и не принимают участия в деятельности общества). Будучи полностью устранены от управления делами общества1, они имеют право знакомиться только с годовыми отчетами и балансами общества2. Как известно, годовые отчеты (если речь идет об отчетах по установленным формам государственной отчетности) и балансы хозяйственного общества не могут составлять его коммерческую тайну согласно постановлению Кабинета Министров Украины «О перечне сведений, которые не составляют коммерческой тайны» от 9 августа 1993 Тем не менее, вкладчики коммандитных обществ не освобождены от обязанности не разглашать коммерческую тайну обществ - обязанности, установленного общими правовыми предписаниями для всех участников хозяйственных обществ всех видив3.

Из изложенного следует, что в соотношении права на получение информации о деятельности хозяйственного общества, с одной стороны, и обязанности не разглашать коммерческую тайну общества - с другой, преобладающим является обязанность не разглашать коммерческую тайну, который лежит на участнике общества в полной мере, независимо от того, что право участника на информацию о деятельности общества может быть значительно ограничен.

Следует обратить внимание на существенный недостаток содержания закрепленного в законе обязанности участников хозяйственных обществ не разглашать коммерческую тайну. Эта обязанность сводится к обязательству воздерживаться от активных действий по сообщению коммерческой тайны общества третьим лицам.

Такое содержание обязанности неоправданно узким и формально не запрещает участникам использовать коммерческую тайну общества в своих интересах или интересах третьих лиц, а также не обязывает участников принимать меры по обеспечению конфиденциальности известной им коммерческой тайны хозяйственного общества. Непринятие участником общества мер по сохранению конфиденциальности коммерческой тайны общества, которая стала ему известна, может быть не менее вредным для общества, чем активное разглашение такой тайны.

Кроме того, закон не возлагает никаких обязательств по обеспечению конфиденциальности коммерческой тайны лиц, участие которых в хозяйственном обществе прекратилась, то есть на бывших участников общества.

Указанные недостатки законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ, даже при существующих пробелов в нормативно-правовом регулировании, могут быть устранены путем включения соответствующих положений в учредительные документы хозяйственного общества, а также с помощью договоров об обеспечении конфиденциальности коммерческой тайны. Некоторые охранные мероприятия предлагаются также законодательством об административных правонарушениях или уголовным законом, однако возможности их применения ограничены и, в свою очередь, связаны с рядом теоретических и практических правовых проблем, освещение которых выходит за предметные рамки данной статьи.

По должностными лицами хозяйственного общества закреплена обязанность сохранять коммерческую тайну и конфиденциальную информацию общества, а ее разглашение влечет для указанных лиц наступления ответственности, предусмотренной действующим законодательством Украины и учредительными документами общества. Круг должностных лиц очерчены в ч. 2 ст. 89 ГК и включает председателя и членов исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ре-


визора), а в случае создания совета общества (наблюдательного совета) - председатель и члены последней.

В содержание данной обязанности должностных лиц общества включается широкий круг действий, необходимых для комплексного и всесторон-него обеспечения конфиденциальности коммерческой тайны от всех возможных информационных угроз. Однако, покладая на должностных лиц обязанность сохранять коммерческую тайну, закон (по буквального понимания) не предусматривает ответственности за невыполнение ими цого долга.

Кроме того, приведенная требование законодательства к должностным лицам хозяйственных обществ, хотя и выступает важным элементом правового режима коммерческой тайны, не учитывает особенности организационно-правовой структуры и системы управления в отдельных видах хозяйственных обществ, в результате чего теряет универсальность действия. (Это, в свою очередь, свидетельствует о недостаточном уровне нормотворческой техники, примененной при разработке соответствующей правовой нормы.)

Речь идет о полные и коммандитные общества, управление которыми осуществляется полными участниками общества. Законодательство не предусматривает создание отдельных органов для ведения дел полных и коммандитных обществ или для принятия решений относительно их деятельности. Следовательно, в хозяйственных обществах этих видов отсутствуют должностные лица, на которых закон возлагает обязанность хранить коммерческую тайну. Участники же таких обществ, как уже отмечалось ранее, несут только обязанность не разглашать коммерческую тайну и, к сожалению, не обязаны обеспечивать конфиденциальность этой тайны в комплексе.

Указанные пробелы законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ также могут быть устранены с помощью соответствующих положений в учредительном документе общества, а также с помощью гражданско-правовых договоров. На помощь в данной ситуации также могут стать положения концепции фидуциарных обязанностей менеджеров корпораций, разработанные в теории доверительных видносин1. К числу таких обязанностей, как известно, относятся обязанности лояльности и конфиденциальности.

С принятием Закона Украины «Об акционерных обществах» (далее - Закон) приобретает актуальность вопрос о новеллы и изменения, которым подвергается режим коммерческой тайны хозяйственных обществ вообще и акционерных обществ в частности после того, как Закон вступит в силу.

Положения настоящего Закона действительно вносят изменения в регулирование отношений, возникающих по поводу коммерческой тайны акционерных обществ. В то же время эти изменения, в сочетании со специальным характером норм последнего сказываются и на общей характеристике законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ в Украине. В частности, модифицируются признаки общности законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ и единства его источниковой базы - признаки, которые были приведены в начале этой статьи. Данные свойства законодательного режима коммерческой тайны остаются действующими для всех других видов хозяйственных обществ в Украине, кроме акционерных обществ.

Законодательный режим коммерческой тайны акционерных обществ выходит из-под действия общего для других хозяйственных обществ режима в связи с тем, что по закону некоторые составляющие этого режима существенно отличаются от аналогичных элементов в общем режиме (в чем именно - будет раскрыто далее ).

Признак единства источниковой базы исчезнет из-за того, что основным источником законодательного режима коммерческой тайны акционерных обществ становится Закон, нормы которого имеют специальный характер, и положения ГК и ХК, а также Закона «О хозяйственных обществах» в этой части в акционерные общества не распространяться. Следует, однако, признать, что причины такого исчезновения большей степени являются формальными по своей природе, ведь вытекают исключительно из расположения


правовых норм в одном или в другом нормативно-правовом акте, несмотря на то, что по смыслу некоторые нормы Закона и других названных законов идентичны и дублируют друг друга.

Переходя к результатам анализа законодательных изменений в режиме коммерческой тайны акционерных обществ, следует сделать ремарку, что правовое регулирование информационных отношений в акционерных обществах в соответствии с принятым Законом существенно эволюционировало по всем векторам информационных процессов в них. Усовершенствована правовые основы построения информационной инфраструктуры акционерного общества, его прозрачности для акционеров и заинтересованных лиц, созданы гарантии доступа к информации, необходимой органам управления и должностным лицам общества для выполнения своих функций, приняты меры к устранению возможностей злоупотребления информационными правами со стороны акционерив1 т.п.. Что же касается обязательств по поводу коммерческой тайны, которые, как уже отмечалось, гарантируют надлежащую и добросовестную реализацию уполномоченными лицами права на получение информации в хозяйственных обществах, то в их регулировании произошло значительно меньше изменений, что свидетельствует об относительной стабильности законодательства в этой сфере.

Обязанность акционеров не разглашать коммерческую тайну общества не претерпел никаких изменений по сравнению с аналогичным обязанностью участников других хозяйственных обществ. Он полагается на всех акционеров общества, независимо от того, какими акциями они владеют (простыми или привилегированными). В то же время сохранились и старые недостатки - в том смысле, что этот Закон прямо не запрещает акционерам использовать коммерческую тайну в своих интересах или интересах третьих лиц, а также не обязывает их принимать меры по сохранению конфиденциальности коммерческой тайны общества. Не пришло законодательного решения проблемы сохранения конфиденциальности коммерческой тайны лицом, прекратила участие в акционерном обществе (отчуждение акции). Однако, как и ранее, эти недостатки могут быть устранены с помощью локального нормативно-правового и договорного регулирования.

А вот обязанность должностных лиц акционерного общества покоммерческой тайны претерпел существенные и одновременно противоречивых изменений. С одной стороны, расширен определено в ГК круг должностных лиц, которые несут обязательства по коммерческой тайны общества ex lege. К этому кругу добавлено членов ревизионной комиссии, а также председателя и членов иного органа общества, если образование такого органа предусмотрено уставом общества.

С другой стороны, обязанность должностных лиц органов акционерного общества «хранить» коммерческую тайну (ч. 5 ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах») сужен только до запрета ее «разглашать» (ч. 2 ст. 62 Закона). Это изменение можно оценить как ослабление законодательной охраны коммерческой тайны акционерных обществ.

Кроме того, Закон формально не запрещает должностным лицам использовать коммерческую тайну в своих интересах или интересах третьих лиц, а также не обязывает этих лиц принимать меры по сохранению конфиденциальности коммерческой тайны общества2. Исключение составляет лишь тот случай, когда ознакомиться с информацией о деятельности общества предоставлена ​​исполнительным органом общества по требованию других органов и должностных лиц общества в пределах, установленных законом, уставом и внутренними положениями общества. Лица, которые при этом получили доступ к информации с ограниченным доступом несут отвечает ственность за ее неправомерное использование (ч. 6 ст. 58 Закона).

Непосредственная упоминание в Законе о принципах (кодекс) корпоративного управления стимулировать внедрение в акционерных обществах некоторых общепринятых в Европе и мире стандартов, касающихся коммерческой тайны, в контексте информационной политики обществ. Так, согласно (рекомендательных) Принципов корпоративного управления, утвержденных Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11 декабря 2003 № 5711 информационная политика общества должна регулировать порядок определения перечня сведений, составляющих коммерческую тайну и конфиденциальную информацию, их сохранения и доступ к ним. Информационная политика общества должна предусматривать раскрытие информации, обнародование которой не должно нарушать права общества на конфиденциальную информацию и коммерческую тайну, и создание надежной системы ее защиты.

Важную роль в системе охраны коммерческой тайны акционерных обществ должны играть договоры, заключаемые с членами органов управления общества. Условия таких договоров утверждаются высшим по иерархии органом управления и должны включать положения о конфиденциальности и коммерческой тайны. В то же время следует помнить, что эти договоры, как правило, прекращаются с прекращением полномочий члена органа управлиння2. Поэтому для сохранения за ним обязательств по конфиденциальности коммерческой тайны общества после прекращения полномочий в органе управления желательно заключать отдельный договор о конфиденциальности с расширенными графиком дии3.

Закон имеет некоторое значение и для развития научной дискуссии о круге субъектов прав на коммерческую тайну. В ней обсуждается вопрос, могут ли другие субъекты, кроме субъектов хозяйствования и предпринимательства (в частности, государство, АР Крым, территориальные общины, физические лица), быть носителями прав на коммерческую тайну. В Законе государство и территориальные общины непосредственно названы в числе возможных акционеров общества наряду с физическими и юридическими лицами (ч. 1 ст. 4). Как акционеры государство и территориальные общины имеют право получать информацию о хозяйственной деятельности акционерного общества в установленном законом и уставом порядке. Такая информация может включать также и сведения, составляющие коммерческую тайну общества. Поэтому, наряду с другими акционерами, государство и территориальные общины несут обязанность не разглашать коммерческую тайну общества. Это позволяет утверждать, что в качестве акционеров государство и территориальные общины, имея право на доступ к коммерческой тайне общества и неся обязанности не разглашать ее, полноценно действуют в правоотношениях, возникающих по поводу приобретения, осуществления и прекращения прав на коммерческую тайну. Следовательно, исключение государства и территориальных общин из круга субъектов прав на коммерческую тайну является необоснованным.

Подытоживая изложенное, следует отметить следующее. Законодательный режим коммерческой тайны хозяйственных обществ в Украине определяет основные принципы правового регулирования общественных отношений, опосредующих циркулирования конфиденциальной коммерчески ценной информации среди участников и должностных лиц обществ. Этот режим неизменно сохраняет свои основные черты, освещенные в этой статье, со дня вступления в силу Закона Украины «О хозяйственных обществах» и продолжает традиционно выполнять две функции, а именно:

обеспечения надлежащего и добросовестного осуществления участниками хозяйственного общества права на получение информации о деятельность общества в целях эффективного управления им и 2) обеспечение выполнения фидуциарных обязанностей лояльности и конфиденциальности со стороны должностных лиц органов управления общества. Изменения, обусловленные принятием ГК и ХК, а также Закона Украины «Об акционерных обществах», существенно не отразились на содержательном аспекте законодательного режима коммерческой тайны хозяйственных обществ в Украине, который остается неразрывно связанным с общим правовым режимом коммерческой тайны и в?Открытыми для дополнения и конкретизации условий сохранения коммерческой тайны в хозяйственных обществах на уровне учредительных документов, локальных правовых актов и договоров.